مراجعة المصلحة في قرار المحكمة الدستورية بشأن القانون المدني للأطفال خارج إطار الزواج

Authors

  • Hifdhotul Munawaroh University of Darussalam Gontor
  • Muhammad Nur Universitas Darussalam Gontor
  • Qashmal Milzam Universitas Darussalam Gontor

DOI:

https://doi.org/10.30863/jad.v4i2.1862

Keywords:

Mashlahah, Law, Children

Abstract

كان سبب ولادة قرار المحكمة الدستورية رقم 46/PUU-VIII/2010  هو غياب نسب الأب عن الطÙÙ„ الحاصل عن زواج السر والطÙÙ„ الحاصل من الزنا لحماية حقوق الطÙÙ„ حتى لا يتعرض للأذى. ومن المؤكد أن حكم هذه المحكمة يثير العديد من الإيجابيات والسلبيات ÙÙŠ المجتمع، بالنسبة لأولئك الذين يؤيدون الحكم يزعمون أنّ على هذا الحكم هو اختراق قانوني ÙÙŠ حماية الأطÙال، ÙÙŠ حين أن القلق بشأن هذا الحكم بالنسبة للطر٠المناÙس هو تأكيد وإضÙاء الشرعية على زواج السر والزنا.  ونتيجة هذه الدراسة هي أن المحكمة الدستورية خلصت ضد الاختبار المادي للÙقرة (2) من المادة 2 والÙقرة (1) من المادة 43 من قانون الزواج، إلى أنه: استنادا إلى جميع الاعتبارات المذكورة أعلاه، Ùإن أدلة مقدمي الطلبات طالما كانت تتعلق بالÙقرة (2) من المادة 2 من القانون 1/1974 لا مبرر لها ÙˆÙقا للقانون. المادة 43 الÙقرة (1) من القانون 1/1974 يتعارض مع دستور عام 1945المشروط أي غير دستوري ما دامت الÙقرة تÙسر على أنها تقضي على العلاقات المدنية مع الرجال التي يمكن إثباتها على أساس العلم والتكنولوجيا Ùˆ/أو غيرها من الأدلة ÙˆÙقا للقانون لها علاقة دموية كوالده. وهذا الحكم لا يتÙÙ‚ مع مصلات لأن الحكم غير مناسب بضوابط المصلحة. لأن الحكم يعطي معنى غامضا حول معنى الأطÙال خارج نطاق الزواج. وهذا الحكم يمكن أن يسبب ضررا أكبر من إعطاء النسب المدنية للأطÙال خارج نطاق الزواج. 

References

أبو زهرة، محمد. 1958. أصول الÙقه. (بيروت: دار الÙكر).

الشاطبي، إبراهيم بن موسى بن محمد اللخمي الغرناطي الشهير. 1917 Ù…. المواÙقات. ج. 1. (القاهرة: دار ابن عÙان)

براج، جمعة محمد. 1999. أحكام الميراث ÙÙŠ الشريعة الإسلامية. (عمان: دار ياÙا العلمية).

بن أبي سهل، محمد بن أحمد. 1993. المبسوط، ج. 30ØŒ (بيروت: دار المعرÙØ©).

بن الصغير، محÙوظ. 2013. أحكام الزواج ÙÙŠ الاجتهاد الÙقهي وقانون الأسرة. (الرويبة: الوعي للنشر والتوزيع).

بن بيه، عبد الله. علاقة مقاصد الشريعة بأصول الÙقه. (القاهرة: مؤسسة التراث الإسلامي).

بن عبد الرحمان، أبو عبد الله محمد بن محمد. 1990. مواهب الجليل لشرح مختصر الجليل. ج. 6، (بيروت: دارالكتب العلمية).

البوطي، محمد سعيد رمضان. 1393. ضوابط المصلحة ÙÙŠ الشريعة الإسلاميّة. (دمشق: مؤسسة الرسالة).

جريشة، علي محمد. 1398. المصلحة المرسلة محاولة لبسطها ونظرة Ùيها. ج. 1. (الجامعة الاسلامية بالمدينة المنورة).

الجزيري، عبد الرحمن بن محمد. 2001. الÙقه على مذهب الأربعة. ج. 4. (القاهرة: مؤسسة المختار).

حسان، حسين حامد. 1971. نظرية المصلحة ÙÙŠ الÙقه الإسلامي. (القاهرة: دار النهضة العربيّة).

حكيم، محمد طاهر. 2002. رعاية المصلحة والحكمة ÙÙŠ تشريع نبي الرحمة. ج. 1. (المدينة المنورة: الجامعة الإسلامية بالمدينة المنورة).

الخالق، عبد الرحمن. مقاصد الشريعة: المقاصد العامة لشريعة الإسلامية. (الكويت: مكتبة الصحوة الإسلامية).

خلاÙØŒ عبد الوهاب. 1956. علم أصول الÙقه. (القاهرة: مكتبة الدعوة الإسلامية).

الريسوني، أحمد. 2009. مدخل إلى مقاصد الشريعة. (القاهرة: دهر الكلمة للنشر والتوزيع).

الزحيلي، وهبة. 1989. الÙقه الإسلامي وأدلته. ج. 3. (دمشق: دار الÙكر).

الزرقا، أحمد بن الشيخ محمد. 1989. شرح القواعد الÙقهية. (دمشق: دار القلم).

الشاÙعي، أبو عبد الله محمد بن إدريس. 1990. الأمّ. ج. 5. (بيروت: دار المعرÙØ©).

الطوسي، أبو حامد محمد بن محمد الغزالي. 1413. المستصÙÙ‰. ج. 1. (بيروت: دار الكتب العلمية).

العسقلاني، ابن حجر. 2002. بلوغ المرام من أدلة الأحكام. (جاكرتا: دار الكتب الإسلامية)

القزويني، ابن ماجة أبو عبد الله محمد بن يزيد. سنن ابن ماجه. (القاهرة: دار إحياء الكتب العربية).

محمود، عبد الحميد علي حمد. 1992. المصلحة المرسلة وتطبيقاتها ÙÙŠ المعاصرة ÙÙŠ الحكم والنظام السياسي. (جاكرتا: مكتبة الكوثر).

المنظور، إبن. 1414. لسان العرب. ج. 13. (بيروت: دار صادر).

النواوي، أبو زكريا محيي الدين يحيى بن شرÙ. 1419. المجموع شرح المهذب للشرازي. ج. 2. (بيروت: دار إحياء التراث العربي).

اليمني، محمد بن علي بن محمد بن عبد الله الشوكاني. 1419. إرشاد الÙحول إلى تحقيق الحق من علم الأصول. ج. 1. (دمشق: دار الكتاب العربي).

اللغة الإندونيسية

Saebani, Beni Ahmad. Tanpa tahun. Hukum Perdata Islami Di Indonesia, (Bandung: CV: Pustaka Sakti).

Tanpa nama. 2003. Kitab Undang-Undang Perkawinan Di Indonesia. (Surabaya: Arkola)

Witanto, D.Y. 2012. Hukum Keluarga: Hak dan Kedudukan Anak Luar Kawin Pasca Keluarnya Putusan MK tentang Uji Materiil UU Perkawinan. (Jakarta: Prestasi Pustaka)

Zalbawi, Soenanti. 2002. Masalah Aborsi di Kalangan Remaja, Media Litbang Kesehatan, Vol. XII No. 3.

الإنترنات

Hukum Online, Begini Status Hukum Anak Luar Perkawinan, dalam situs: https://www.hukumonline.com/, (diakses pada 24 Agustus 2020, pada pukul 22.33 WIB(.

Hukum Online, Revisi UU Perkawinan di setujui, Dua Putusan MK Ini Terlewat, dalam situs: https://www.hukumonline.com/berita/revisi-uu-perkawinan-disetujui--dua-putusan-mk-ini-terlewat/, (diakses pada 24 Agustus 2020, pada pukul 22.55 WIB).

Kementrian Hukum dan HAM, Kedudukan Anak Luar Nikah Pasca Putusan MK NO.46 Tahun 2010, dalam situs: https://sumut.kemenkumham.go.id/berita-kanwil/berita-utama/kedudukan-anak-luar-nikah-pasca-putusan-mk-nomor-46puu-viii2010, (diakses pada 24 Agustus 2020, pada pukul 23.00 WIB).

Kompas, Indonesia Darurat Zina, dalam situs: https://www.kompasiana.com/ (diakses pada 23 Agustus 2020, pada pukul 22.51 WIB).

Majelis Ulama Indonseia, Fatwa MUI Nomor 11 Tahun 2012, dalam situs: http://mui.or.id/wp-content/uploads/files/fatwa/Kedudukan-Anak-Hasil-Zina-dan-Perlakuan-Terhadapnya-final.pdf, (diakses pada 24 Agustus 2020, pada pukul 22.57 WIB).

الرسالات الجامعية

Hamzani, Achmad Irwan. 2015. Nasab Anak Luar Kawin Pasca Putusan Mahkamah Konstitusi. Skripsi tidak diterbitkan (Jakarta: Fakultas Hukum Universitas Trisakti).

Hidayat, Akhiroh Nurul. 2020. Tinjauan Istihsan Terhadap Hubungan Perdata Antara Anak Luar Pernikahan Dengan Ayah Biologisnya Pasca Putusnya MK NO.46/PUU-VIII/2010. Skripsi tidak diterbitkan. (Surakarta: Fakultas Syari'ah IAIN Surakarta).

Khusnula’in, Aprilianita. 2013. Tinjauan Ushuliyyah Terhadap Status Anak Luar Kawin (Studi Putusan MK Nomor 46/PUU-VIII/2010). Skripsi tidak diterbitkan. (Semarang: Fakultas Syari’ah dan Ekonomi Islam IAIN Walisongo).

Saputra, Ardhy Rahmad. 2019. Studi Komparatif Pendapat Empat Mazdhab Terhadap Putusan MK NO 46 / PUU-VIII / 2010. Skripsi tidak diterbitkan. (Surabaya: Fakultas Syari’ah dan Hukum UIN Sunan Ampel).

Downloads

Published

2021-12-01

Issue

Vol. 4 No. 2 (2021)

Section

Articles

License

  1. Authors retain copyright and grant the journal right of first publication with the work simultaneously licensed under a  Creative Commons Attribution-ShareAlike License (CC BY-SA 4.0) that allows others to share the work with an acknowledgement of the work's authorship and initial publication in this journal.
  2. Authors are able to enter into separate, additional contractual arrangements for the non-exclusive distribution of the journal's published version of the work (e.g., post it to an institutional repository or publish it in a book), with an acknowledgement of its initial publication in this journal.
  3. Authors are permitted and encouraged to post their work online (e.g., in institutional repositories or on their website) prior to and during the submission process, as it can lead to productive exchanges, as well as earlier and greater citation of published work.