مراجعة المصلحة في قرار المحكمة الدستورية بشأن القانون المدني للأطفال خارج إطار الزواج

Hifdhotul Munawaroh* -  University of Darussalam Gontor, Indonesia
Muhammad Nur -  Universitas Darussalam Gontor, Indonesia
Qashmal Milzam -  Universitas Darussalam Gontor, Indonesia

DOI : 10.30863/jad.v4i2.1862

كان سبب ولادة قرار المحكمة الدستورية رقم 46/PUU-VIII/2010  هو غياب نسب الأب عن الطفل الحاصل عن زواج السر والطفل الحاصل من الزنا لحماية حقوق الطفل حتى لا يتعرض للأذى. ومن المؤكد أن حكم هذه المحكمة يثير العديد من الإيجابيات والسلبيات في المجتمع، بالنسبة لأولئك الذين يؤيدون الحكم يزعمون أنّ على هذا الحكم هو اختراق قانوني في حماية الأطفال، في حين أن القلق بشأن هذا الحكم بالنسبة للطرف المنافس هو تأكيد وإضفاء الشرعية على زواج السر والزنا.  ونتيجة هذه الدراسة هي أن المحكمة الدستورية خلصت ضد الاختبار المادي للفقرة (2) من المادة 2 والفقرة (1) من المادة 43 من قانون الزواج، إلى أنه: استنادا إلى جميع الاعتبارات المذكورة أعلاه، فإن أدلة مقدمي الطلبات طالما كانت تتعلق بالفقرة (2) من المادة 2 من القانون 1/1974 لا مبرر لها وفقا للقانون. المادة 43 الفقرة (1) من القانون 1/1974 يتعارض مع دستور عام 1945المشروط أي غير دستوري ما دامت الفقرة تفسر على أنها تقضي على العلاقات المدنية مع الرجال التي يمكن إثباتها على أساس العلم والتكنولوجيا و/أو غيرها من الأدلة وفقا للقانون لها علاقة دموية كوالده. وهذا الحكم لا يتفق مع مصلات لأن الحكم غير مناسب بضوابط المصلحة. لأن الحكم يعطي معنى غامضا حول معنى الأطفال خارج نطاق الزواج. وهذا الحكم يمكن أن يسبب ضررا أكبر من إعطاء النسب المدنية للأطفال خارج نطاق الزواج. 

Keywords
Mashlahah; Law; Children
  1. أبو زهرة، محمد. 1958. أصول الفقه. (بيروت: دار الفكر).
  2. الشاطبي، إبراهيم بن موسى بن محمد اللخمي الغرناطي الشهير. 1917 م. الموافقات. ج. 1. (القاهرة: دار ابن عفان)
  3. براج، جمعة محمد. 1999. أحكام الميراث في الشريعة الإسلامية. (عمان: دار يافا العلمية).
  4. بن أبي سهل، محمد بن أحمد. 1993. المبسوط، ج. 30، (بيروت: دار المعرفة).
  5. بن الصغير، محفوظ. 2013. أحكام الزواج في الاجتهاد الفقهي وقانون الأسرة. (الرويبة: الوعي للنشر والتوزيع).
  6. بن بيه، عبد الله. علاقة مقاصد الشريعة بأصول الفقه. (القاهرة: مؤسسة التراث الإسلامي).
  7. بن عبد الرحمان، أبو عبد الله محمد بن محمد. 1990. مواهب الجليل لشرح مختصر الجليل. ج. 6، (بيروت: دارالكتب العلمية).
  8. البوطي، محمد سعيد رمضان. 1393. ضوابط المصلحة في الشريعة الإسلاميّة. (دمشق: مؤسسة الرسالة).
  9. جريشة، علي محمد. 1398. المصلحة المرسلة محاولة لبسطها ونظرة فيها. ج. 1. (الجامعة الاسلامية بالمدينة المنورة).
  10. الجزيري، عبد الرحمن بن محمد. 2001. الفقه على مذهب الأربعة. ج. 4. (القاهرة: مؤسسة المختار).
  11. حسان، حسين حامد. 1971. نظرية المصلحة في الفقه الإسلامي. (القاهرة: دار النهضة العربيّة).
  12. حكيم، محمد طاهر. 2002. رعاية المصلحة والحكمة في تشريع نبي الرحمة. ج. 1. (المدينة المنورة: الجامعة الإسلامية بالمدينة المنورة).
  13. الخالق، عبد الرحمن. مقاصد الشريعة: المقاصد العامة لشريعة الإسلامية. (الكويت: مكتبة الصحوة الإسلامية).
  14. خلاف، عبد الوهاب. 1956. علم أصول الفقه. (القاهرة: مكتبة الدعوة الإسلامية).
  15. الريسوني، أحمد. 2009. مدخل إلى مقاصد الشريعة. (القاهرة: دهر الكلمة للنشر والتوزيع).
  16. الزحيلي، وهبة. 1989. الفقه الإسلامي وأدلته. ج. 3. (دمشق: دار الفكر).
  17. الزرقا، أحمد بن الشيخ محمد. 1989. شرح القواعد الفقهية. (دمشق: دار القلم).
  18. الشافعي، أبو عبد الله محمد بن إدريس. 1990. الأمّ. ج. 5. (بيروت: دار المعرفة).
  19. الطوسي، أبو حامد محمد بن محمد الغزالي. 1413. المستصفى. ج. 1. (بيروت: دار الكتب العلمية).
  20. العسقلاني، ابن حجر. 2002. بلوغ المرام من أدلة الأحكام. (جاكرتا: دار الكتب الإسلامية)
  21. القزويني، ابن ماجة أبو عبد الله محمد بن يزيد. سنن ابن ماجه. (القاهرة: دار إحياء الكتب العربية).
  22. محمود، عبد الحميد علي حمد. 1992. المصلحة المرسلة وتطبيقاتها في المعاصرة في الحكم والنظام السياسي. (جاكرتا: مكتبة الكوثر).
  23. المنظور، إبن. 1414. لسان العرب. ج. 13. (بيروت: دار صادر).
  24. النواوي، أبو زكريا محيي الدين يحيى بن شرف. 1419. المجموع شرح المهذب للشرازي. ج. 2. (بيروت: دار إحياء التراث العربي).
  25. اليمني، محمد بن علي بن محمد بن عبد الله الشوكاني. 1419. إرشاد الفحول إلى تحقيق الحق من علم الأصول. ج. 1. (دمشق: دار الكتاب العربي).
  26. اللغة الإندونيسية
  27. Saebani, Beni Ahmad. Tanpa tahun. Hukum Perdata Islami Di Indonesia, (Bandung: CV: Pustaka Sakti).
  28. Tanpa nama. 2003. Kitab Undang-Undang Perkawinan Di Indonesia. (Surabaya: Arkola)
  29. Witanto, D.Y. 2012. Hukum Keluarga: Hak dan Kedudukan Anak Luar Kawin Pasca Keluarnya Putusan MK tentang Uji Materiil UU Perkawinan. (Jakarta: Prestasi Pustaka)
  30. Zalbawi, Soenanti. 2002. Masalah Aborsi di Kalangan Remaja, Media Litbang Kesehatan, Vol. XII No. 3.
  31. الإنترنات
  32. Hukum Online, Begini Status Hukum Anak Luar Perkawinan, dalam situs: https://www.hukumonline.com/, (diakses pada 24 Agustus 2020, pada pukul 22.33 WIB(.
  33. Hukum Online, Revisi UU Perkawinan di setujui, Dua Putusan MK Ini Terlewat, dalam situs: https://www.hukumonline.com/berita/revisi-uu-perkawinan-disetujui--dua-putusan-mk-ini-terlewat/, (diakses pada 24 Agustus 2020, pada pukul 22.55 WIB).
  34. Kementrian Hukum dan HAM, Kedudukan Anak Luar Nikah Pasca Putusan MK NO.46 Tahun 2010, dalam situs: https://sumut.kemenkumham.go.id/berita-kanwil/berita-utama/kedudukan-anak-luar-nikah-pasca-putusan-mk-nomor-46puu-viii2010, (diakses pada 24 Agustus 2020, pada pukul 23.00 WIB).
  35. Kompas, Indonesia Darurat Zina, dalam situs: https://www.kompasiana.com/ (diakses pada 23 Agustus 2020, pada pukul 22.51 WIB).
  36. Majelis Ulama Indonseia, Fatwa MUI Nomor 11 Tahun 2012, dalam situs: http://mui.or.id/wp-content/uploads/files/fatwa/Kedudukan-Anak-Hasil-Zina-dan-Perlakuan-Terhadapnya-final.pdf, (diakses pada 24 Agustus 2020, pada pukul 22.57 WIB).
  37. الرسالات الجامعية
  38. Hamzani, Achmad Irwan. 2015. Nasab Anak Luar Kawin Pasca Putusan Mahkamah Konstitusi. Skripsi tidak diterbitkan (Jakarta: Fakultas Hukum Universitas Trisakti).
  39. Hidayat, Akhiroh Nurul. 2020. Tinjauan Istihsan Terhadap Hubungan Perdata Antara Anak Luar Pernikahan Dengan Ayah Biologisnya Pasca Putusnya MK NO.46/PUU-VIII/2010. Skripsi tidak diterbitkan. (Surakarta: Fakultas Syari'ah IAIN Surakarta).
  40. Khusnula’in, Aprilianita. 2013. Tinjauan Ushuliyyah Terhadap Status Anak Luar Kawin (Studi Putusan MK Nomor 46/PUU-VIII/2010). Skripsi tidak diterbitkan. (Semarang: Fakultas Syari’ah dan Ekonomi Islam IAIN Walisongo).
  41. Saputra, Ardhy Rahmad. 2019. Studi Komparatif Pendapat Empat Mazdhab Terhadap Putusan MK NO 46 / PUU-VIII / 2010. Skripsi tidak diterbitkan. (Surabaya: Fakultas Syari’ah dan Hukum UIN Sunan Ampel).

Full Text:
Article Info
Submitted: 2021-10-10
Published: 2021-12-01
Section: Articles
Article Statistics: 285 224